娄底市卷烟零售管理办法
湖南省娄底市人民政府办公室
娄底市人民政府办公室关于印发《娄底市卷烟零售管理办法》的通知
娄政办发〔2003〕23号
各县、市、区人民政府，市经济技术开发区管委会，市政府各局委、各直属机构：
《娄底市卷烟零售管理办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真遵照执行。
二○○三年六月十四日
娄底市卷烟零售管理办法
第一章 总 则
第一条 为规范烟草市场经营秩序，根据《中华人民共和国烟草专卖法》（以下简称《专卖法》）、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》（以下简称《实施条例》）和国家有关规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法管理的范围包括娄底市境内（含县、市、区）从事卷烟零售业务的单位或个人，管理的事项包括核发、年检、变更、注销烟草专卖经营许可证和监督检查其歇业以及守法经营情况。
第三条 本办法的实施部门是娄底市及各县（市）烟草专卖行政主管部门。
第二章 许可证管理
第四条 本办法所称烟草专卖经营许可证，是指《烟草专卖零售许可证》（以下简称《零售许可证》）。
第五条 凡从事烟草专卖零售业务的单位或个人，必须根据《专卖法》和《实施条例》及本办法的规定向当地烟草专卖行政主管部门申办《零售许可证》，按许可证规定的经营范围、地域进行经营。
第六条 《零售许可证》实行一店一证，由当地烟草专卖行政主管部门监督管理。
第七条 申办《零售许可证》的单位或个人，应当具备以下条件：
（一）有固定的经营场所，属于租赁经营的，场地租赁的时间不得少于一年；
（二）有自主经营能力；
（三）符合当地烟草制品零售点合理布局的要求。
第八条 申办《零售许可证》的程序：
（一）申办人持申请书、身份证、居住地村（居）委会证明材料，经营场地有效证明（租赁合同）等到当地烟草专卖行政主管部门进行登记，领取并填写《烟草专卖许可证申报表》；
（二）当地烟草专卖行政主管部门应在收到申请之日起7天内派人实地考察，填写《实地考察意见书》，并经负责人审核；
（三）经审核符合办证条件的，发证机关应在各项材料全部提供之日起10日内发证。不符合办证条件的，经办人员应在10日内通知申办人并说明理由，退回有关材料。
第九条 凡从事卷烟零售经营业务的单位或个人必须凭烟草专卖行政主管部门核发的《零售许可证》到相关部门办理工商注册和税务登记手续。
第十条 《零售许可证》登记内容发生变动的应当办理变更手续；因破产、解散等原因停止经营烟草制品的，应当办理注销手续；暂时中断营业的，应当办理歇业手续；办理《零售许可证》变更、注销、歇业手续应由持证人向原发证机关提出申请，并提供《零售许可证》正、副本，由原发证机关在收到申请之日起10日内核准。
第十一条 办理《零售许可证》按物价部门核定的标准收取工本费。收取工本费应当开具省级财政部门监制的专用收款收据。
对符合办证条件的本地残废人或者夫妻双方都是下岗职工或者无固定生活来源且夫妻双方均年满50岁的老弱人员，凭相关证明可予以免费办理《零售许可证》。
第十二条 《零售许可证》有效期为3年，需继续经营的应在期满前一个月内申请延期，由发证机关根据申请人是否仍符合本办法规定的办证条件决定，延期时间最长不超过2年。
第三章 行为规范
第十三条 取得《零售许可证》的单位和个人，应当在当地有烟草专卖批发资格的企业进货，不得从无证批发经营单位和个人处进货。
第十四条 卷烟零售户不得经营烟草制品批发业务。凡一次销售卷烟、雪茄烟超过50条（含50条）的按无证经营烟草制品批发业务处理。
第十五条 严禁销售下列烟草制品：
（一）走私的烟草制品；
（二）假冒他人商标的烟草制品；
（三）非法生产的烟草制品；
（四）霉坏、变质的烟草制品。
第四章 监督检查
第十六条 根据《专卖法》、《实施条例》的规定，烟草专卖行政主管部门在查处违法经营案件时，可以行使下列职权：
（一）询问违法案件的当事人、嫌疑人、证人。
（二）检查违法案件当事人的经营场所，依法对违法经营的烟草制品进行处理。
（三）查阅、复制与违法活动有关的合同、发票、帐册、单据、记录、文件、业务函电和其他资料。
第十七条 烟草专卖管理检查人员执行公务时，应当佩带国务院烟草专卖行政主管部门制发的徽章，出示湖南省人民政府制发的《行政执法证》。
第十八条 对检举烟草专卖违法案件的有功单位和个人，给予奖励。
第五章 法律责任
第十九条 伪造、变造、买卖《专卖法》规定的《零售许可证》和《烟草专卖品准运证》，触犯刑律的，依法追究刑事责任。
第二十条 使用过期、失效或转让《零售许可证》的，违反规定不及时办理《零售许可证》年检、变更、注销手续的，由烟草专卖行政主管部门责令改正，拒不改正的，处以1000元以下罚款。
停业一年以上，未办理歇业或者注销手续的，发证机关应当注销其《零售许可证》。
第二十一条 无烟草专卖零售许可证，擅自经营烟草制品零售业务的，由工商行政主管部门责令其停止经营，没收违法所得，处以违法经营总额的20%以上50%以下的罚款。
第二十二条 取得《零售许可证》的单位和个人，未在当地烟草批发企业进货的，由烟草专卖行政主管部门没收违法所得，可处以进货总额的5%以上10%以下的罚款。
第二十三条 卷烟零售户经营烟草制品批发业务的，由烟草专卖行政主管部门责令关闭或停止批发业务，没收违法所得，处以违法经营的烟草制品价值的50%以上100%以下的罚款。
第二十四条 销售非法生产的烟草专卖品，由烟草专卖行政主管部门责令停止销售，没收违法所得，处以违法销售总额20%以上50%以下的罚款，并将非法销售的烟草专卖品公开销毁。
第二十五条 拒绝、阻碍烟草专卖管理检查人员依法执行公务的，由公安机关按照治安管理处罚条例的规定处罚；以暴力、威胁方法阻碍烟草专卖管理检查人员依法执行公务的，依法追究刑事责任。
第二十六条 本办法自2003年8月1日起施行。
浅谈刑事侵权的精神损害赔偿问题
苏运来
（山东省滨州职业学院社科部 滨州市 256624）
摘要：随着社会政治、经济、文化的发展，人们的权利意识越来越强。“有损害就有赔偿”，“有权利就有救济”的观念逐渐深入人心。当人们的财产权、人身权受到侵犯时，越来越多的人们拿起法律武器，以维护自身的合法权利。对于侵犯自然人的人身权的民事侵权行为，《民法通则》第120条、最高人民法院的《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（以下简称《精神损害赔偿解释》）肯定了受害人有权获得精神损害赔偿。而对于严重侵犯自然人人事权的刑事侵权行为，如故意杀人罪、故意伤害罪、强奸罪、侮辱罪、诽谤罪等，侵害人应否负精神损害赔偿的责任？本文试就刑事侵权中侵害人应负精神损害赔偿责任的必要性、精神损害赔偿的范围、赔偿的程序等问题发表一些自己的看法。
关键词：刑事 侵权 人身权 精神损害 赔偿
一、精神损害赔偿制度的历史考察
1804年《法国民法典》的制定标志着近代民法的诞生。由此近代侵权行为法使人身权在法律上获得了独立的地位。但此时如人身权受到侵犯，受害人只能得到医疗费、营养费等物质赔偿。因此法律对人身权的保护是不完整的。1900年《德国民法典》首次以立法的形式明确规定了对人身权的法律保护，提出了非财产权损害的概念，确立了精神损害赔偿制度。
人身权遭受侵害，受害人是否可得到金钱赔偿，在民法学上争论了一个多世纪。现在争论仍在进行中。在就此问题长期争论的过程中，逐渐形成了截然相反的两派学说，即反对精神损害赔偿的学说和赞同精神损害赔偿的学说。
就我国的情况来说，以前我国的法律是不承认精神损害赔偿制度的。但从1993年8月7日《最高人民法院关于审理名誉权案件的若干问题的解答》中第一次使用“精神损害赔偿”一词开始，我国的精神损害赔偿制度初步建立起来。该司法解释第10 条规定：“公民、法人因名誉权受到侵害要求赔偿的，侵权人应赔偿侵权行为造成的经济损失；公民并提出精神损害 赔偿要求的，人民法院可根据侵权人的过错程度，侵权行为的具体情况，给受害人造成精神损害的后果等情况酌定。”但爱在最高人民法院制定出台《精神损害赔偿解释》之前，精神损害赔偿只限于侵犯自然人的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权的场合。从2001年3月10日实施《精神损害赔偿解释》以后，精神损害赔偿范围扩大到了侵犯自然人的生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、人格尊严权、人身自由权、其他人格权以及监护权、亲权、亲属权等身份权。可见，我国法律对人身权的保护力度在逐渐加大。但不可否认，我国的精神损害赔偿制度仍存在着重形式轻明示的缺点。象在精神损害的数额确定问题上，规定的太原则，忽视数额确定的具体规则，给法官留出的自由裁量空间太大，这样不利于法制的统一，有可能出现裁判不公的现象。①我认为现行的损害赔偿制度最大的缺陷是把刑事侵权的精神损害赔偿排除在外。这从以下两件司法解释的规定即可得出以上结论。第一件司法解释是2000年12月19日法释[2000]47号《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款规定：“对于被告人因犯罪行为遭受精神损害而提起附带民事诉讼的人民法院不予署理受理。”而2002年7月15日法释[2002]17号《最高人民法院关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》规定的更加明确“……对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在该刑事案件结束以后，被害人另行提起精神损害民事诉讼的，人民法院不予受理。”我认为刑事侵权行为造成受害人精神损害的应承担精神损害赔偿责任。现将理由简述如下。·
*
* 二、刑事侵权行为人应予精神损害赔偿的必要性
第一，刑事侵权行为人（即被告人）对其实施的侵害自然人人身权的犯罪行为造成精神损害的，侵权行为人对受害人或受害人的近亲属（即间接受害人，以下统称受害人）给予精神损害赔偿是充分保护人权的需要。人权包括人应该享有的经济权、政治权、文化权、人身权等内容。人身权是实现其他人权的基础。试想，如果一个人的生命不存在了，何谈什么经济权、政治权、文化权？马克思主义人权观认为：人权是不断发展的。人权保护事业也要随着社会的发展、文明的进步而发展。②从充分保护人身权的角度来看，不仅要对民事侵权中的受害人予以保护，也要对刑事侵权中受害人给以保护。惟有如此，才符合逻辑。一般来说，在民事侵权中，受害人的人身权所受侵害程度较轻，而在刑事侵权中，受害人的人身权所受侵害程度较重。我国现行法律对民事侵权中人身权受到侵害的受害人的精神损害赔偿权予以保护，而对刑事侵权中人身权受到比民事侵权更严重侵害的受害人的精神损害赔偿权不予保护，这很显然不符合应周全保护人权的逻辑。
第二，是责任竞合原理的要求。所谓责任竞合，是指行为人的同一个行为符合两种以上的法律规范规定的责任构成要件的 情形。从责任竞合发生的领域来看，有同一法律部门之内的责任竞合和不同法律部门之间的法律竞合。对于发生在同一法律部门之内的责任竞合，受害人只能要求侵权人承担一种责任；而对于发生在不同部门之间的责任竞合，一般是两种或两种以上的责任并行不悖。如《民法通则》第110条规定：“对承担民事责任的公民、法人需要追究行政责任的应当追究行政责任；构成犯罪的，对公民、法人的法定代表人应当追究刑事责任。”虽然，在该条中对法人犯罪的处罚原则不符合现行刑法的规定，但对于责任竞合的处理原则还是应当予以肯定的。按该条规定和《精神损害赔偿规定》第一条的规定，受害人在刑事案件中人身权受到侵犯的，应该得到侵害人的精神损害赔偿。虽然我国现行刑法中没有关于《民法通则》第110条关于责任竞合的类似规定，但不能否定刑事案件中受害人应享有的权利。
从法理上来看，最高人民法院制定的司法解释的法律效力、法律位阶在全国人民代表大会制定的《民法通则》之下。也就是说，高法的司法解释不能违背《民法通则》的规定，不能与《民法通则》规定的内容相抵触。而高法的法释[2000]47号以及法释[2002]17号规定的内容很显然是与《民法通则》第110条的规定相抵触的。试问：这两件司法解释是否应予修改或废除呢？
从法律价值来看，对侵犯人身权的犯罪分子处以刑罚，是国家维护社会秩序的需要，体现的是公法上的价值追求。犯罪分子承担的是公法上的责任，其法律本位是以国家为本位。而对犯罪分子侵犯人身劝的行为追究其精神损害赔偿责任是保护人身权的需要，其体现的是私法上的价值追求，犯罪分子承担的是私法上的责任，其法律本位是以个人为本位的。从价值衡量的维度来看，公法价值与私法价值既不可等量齐观，又不能相互代替。不能因对犯罪分子处以刑罚就免除或减轻其民事责任，也不能因犯罪分子多赔一些钱就可以免除或减轻其刑事责任。如果以对犯罪分子处以刑罚就代替犯罪分子对受害人的精神损害赔偿责任，就必然是损害了受害人的权利。这是公权对私权的侵犯。如果这一论断不成立，那么，以对犯罪分子处以刑罚而代替犯罪分子对受害人的精神损害赔偿责任，就要经受害人的明示同意或默许。然而，在刑罚执行过程中，司法机关要决定对某个因侵犯人身权而犯罪的犯罪分子减刑，就应该得到该犯罪分子的侵权行为所侵害的受害人的同意，因为给犯罪分子减刑就意味着减少了对被害人的精神损害赔偿。很显然，这是与现实的司法实践相悖的。
第三，刑事侵权中的行为人对受害人给予精神损害赔偿是有效惩罚犯罪分子的要求。按照刑法规定犯罪是应受刑罚处罚的行为。那么，象在故意杀人罪、故意伤害罪、强奸罪等的侵犯人身权的案件中，犯罪分子是否只是承担刑事责任？或者说，只对犯罪分子处以刑罚，是否能有效惩罚犯罪分子，遏制其以后不致再犯类似的罪？我认为，在侵犯人身权的刑事案件中，被告人除了承担刑事责任以外，还应承担精神损害赔偿责任。这是因为，犯罪行为作为侵权行为与一般民事侵权行为相比，具有更大的严重性和危害性。这表现在：
1、 行为人的主观恶性更大，主观上具有严重的过错，在侵犯人身权的犯罪中绝大多数属故意。
2、 行为情节更恶劣，社会危害性更大。象强奸罪，不仅给受害人身体健康造成侵害，还给受害人的心理造成重大创伤。
3、 从行为主体来看，行为人至少年满14 周岁，且排除精神病人，即行为人都是年满14周岁的限制民事行为能力人和完全民事行为能力人。如果司法机关受中国的传统观念“打了不罚”的束缚而不追究犯罪分子的精神损害赔偿责任，在事实上有可能纵容犯罪分子再犯类似的犯罪，这也不利于警诫其他有类似侵犯人身权犯罪意图的人。
第四，追究刑事侵权行为人的精神损害赔偿责任是适应世界上保护人身权法律发展潮流的要求。保障刑事案件中的受害人的精神损害赔偿权是私权发展的必然结果和要求。当今时代是一个走向权利的时代。现代社会的经济、政治、文化的发展，为每一个社会成员提供了诸多的便利，使人们逐步享受到了越来越多的利益和便利。人们的权利意识日益提高，法律对人身权以及其他权利的保护越来越周密。对刑事案件中受害人人身权的全面保护已成为世界上法律发展的潮流。如1900年的《德国民法典》第847条规定：“（1）在身体或健康受到损害的情形，以及在剥夺自由的情形，受害人也可以因非为财产损害的损害请求适当的金钱赔偿。（2）违背道德对妇女犯有重罪或轻罪，或欺诈、胁迫或滥用从属关系诱使妇女许可婚姻外同居的，该妇女享有相同的请求权。”《日本民法》第709条规定：“因故意或过失侵害他人之权利者，对因此所生之损害负赔偿责任。”第710条规定：“不论侵害他人身体、自由、名誉或财产权，依前条（侵权行为要件）规定应负损害赔偿责任者，对于财产以外之损害，亦应赔偿。”第711条规定：“害他人生命者，对于受害人的父母、配偶及子女，虽未害及其财产权，亦应负赔偿损失。”《法国刑事诉讼法》第2条规定：“对于重罪、轻罪或违警罪造成的损害请求赔偿的民事诉讼，由遭受犯罪直接造成之损害的人提起。”第3条第2款规定：“民事诉讼应包括作为起诉对象的罪行所造成的物质的、肉体的和精神的全部损失。”为顺应保护人权法律发展的世界潮流，我国法律应对刑事侵权中的受害人的精神损害赔偿权予以保护。
三、刑事侵权的精神损害赔偿的范围
我认为，刑事侵权的精神损害赔偿应限于故意杀人罪、故意伤害罪、强奸罪、抢劫罪、诽谤罪、侮辱罪、非法拘禁罪、绑架罪、重婚罪、虐待罪、遗弃罪等侵犯人身权的刑事案件。对于过失杀人罪、过失伤害罪案件中的犯罪分子，也应承担精神损害赔偿责任，但由于其主观恶性较小，所以应在一定程度上减轻其赔偿责任。具体来说，在刑事案件中侵犯自然人生命权、身体权、健康权、名誉权、婚姻自由权以及其他人格权的犯罪分子，应承担精神损害赔偿责任；侵犯自然人的配偶权（象重婚罪）、亲权、受抚养权（象虐待罪、遗弃罪）、监护权（象拐卖妇女儿童罪、拐骗儿童罪）以及其他身份权的犯罪分子也应承担精神损害赔偿责任。
对于单纯侵犯财产权的情形下，给受害人造成的精神损害是否应予精神损害赔偿？譬如，甲抢夺了乙准备结婚用的10万元钱，乙的未婚妻丙听说以后，随即与乙解除了婚约，乙因被抢和丙与之解除婚约，一气之下自杀身亡。由于乙的死亡给乙之父母造成的精神损害是否由甲来承担赔偿责任？按相当因果关系说 ，行为人依过错责任原则只就其原始损害负责任。依此说甲不应承担精神损害赔偿责任。另如，张三偷了李四5万元钱，一定给李四带来精神损害。张三在此情形下是否负精神损害赔偿责任？我认为张三不应承担精神损害赔偿责任。但是，如果张三偷了李四家的一件价值较大的具有人格象征意义的祖传之物，且导致该物灭失或毁损的，按照《精神损害赔偿解释》第4条的规定张三是应当承担精神损害赔偿责任的。概而言之，对因侵犯他人财产权而导致他人精神损害的情形，侵权人一般是不承担精神损害赔偿责任的。
四、刑事侵权的精神损害赔偿的程序
从大的方面来看，刑事侵权的精神损害赔偿的程序可分为非诉讼程序和诉讼程序。
就非诉讼程序而言，是指受害人与侵害人可以在刑事审理前或审理过程中或刑事判决生效以后，就精神损害赔偿问题进行协商，如果能达成协议，那么这一做法无疑是一种简捷的程序。但是这种程序在实践中恐怕很难行得通。因此，绝大多数的案件，还要通过诉讼程序来解决。
就诉讼程序来说，有两种方式。一种方式是在刑事审判结束后，由受害人单独提起民事诉讼。另一种方式是通过刑事附带民事诉讼程序来解决精神损害赔偿问题。依本人之见，从提高司法效率、节约司法资源、更好地保护受害人的权利来说，应该首选适用刑事附带民事诉讼这一方式。这种方式一方面可以避免另行提起民事诉讼而给受害人心理上造成新的伤害，另一方面可以保障受害人民事赔偿优先权的实现。关于民事赔偿优先权在《刑法》中有规定。《刑法》第36 条规定：“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失，承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。”《刑法》第60条规定：“没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。”
如果刑事侵权案件比较复杂，不宜通过刑事附带民事诉讼来解决精神损害赔偿问题的，在受害人单独提起民事诉讼之前，受害人应向法院提出暂缓执行罚金、没收财产等附加刑以及犯罪分子所负的其他债务。法院对受害人的申请应予支持。否则的话，很可能出现“赢了官司得不到钱”或“赢了官司赔了钱”的情形。因为在单独提起民事诉讼的程序中，受害人首先是要向法院交纳诉讼费的。
五、简短的结论
综上所述，我们国家应尽早在法律上明确肯定刑事侵权中受害人的精神损害赔偿请求权并通过一定的程序对受害人的这一权利切实加以保障。
参考文献：
①参见熊健奎“浅析我国精神损害赔偿的特点”《当代法学》2003年第9期P156
②参见国际人权法教程项目组编写《国际人权法教程第一卷》中国政法大学出版社2002年12月第一版P19
③参见曾世雄 著《损害赔偿法原理》中国政法大学出版社2001年10月第1版P98
山东省滨州职业学院社科部 苏运来 256624
0543-3277876 0543-3277920
